【簡介：】不是的。實(shí)用新型專利下證后，發(fā)明專利審查工作照會(huì)正常進(jìn)行的，如果后面發(fā)明專利通過審查后，專利局會(huì)通知你，讓你選擇哪一種類型專利，如果要發(fā)明，就會(huì)把實(shí)用新型專利放棄，如果要實(shí)用

不是的。實(shí)用新型專利下證后，發(fā)明專利審查工作照會(huì)正常進(jìn)行的，如果后面發(fā)明專利通過審查后，專利局會(huì)通知你，讓你選擇哪一種類型專利，如果要發(fā)明，就會(huì)把實(shí)用新型專利放棄，如果要實(shí)用新型專利，就會(huì)放棄發(fā)明專利。

如何判斷實(shí)用新型專利是否構(gòu)成侵權(quán)

判斷發(fā)明專利和實(shí)用新型專利是否構(gòu)成侵權(quán)，法院基本上采用的是分三步走的方法。即：
　　根據(jù)專利法第59條規(guī)定，發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)。因此，專利的權(quán)利要求書是我們確定專利權(quán)保護(hù)范圍的唯一依據(jù)。
　　根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第二十一條之規(guī)定，權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立權(quán)利要求，可以有從屬權(quán)利要求。所謂獨(dú)立權(quán)利要求，是指從整體上反映發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案，記載為達(dá)到發(fā)明或者實(shí)用新型目的的必要技術(shù)特征。獨(dú)立權(quán)利要求寫在從屬權(quán)利要求之前，它的結(jié)構(gòu)由前序和特征兩部分組成，二者合在一起限定發(fā)明或者實(shí)用新型要求保護(hù)的范圍?？捎孟率絹肀硎荆呵靶蛱卣?特征特征=專利權(quán)的保護(hù)范圍。所謂從屬權(quán)利要求，是指記載要求保護(hù)的發(fā)明或者實(shí)用新型的附加技術(shù)特征，對引用的權(quán)利要求作進(jìn)一步的限定，其主要作用是專利權(quán)人用來維護(hù)專利權(quán)不被無效掉。因此，專利侵權(quán)判定中所說的權(quán)利要求，就是指獨(dú)立權(quán)利要求，而不是從屬權(quán)利要求。
　　為了方便比較，通常要把獨(dú)立權(quán)利要求分解成若干個(gè)相對獨(dú)立的必要技術(shù)特征。這個(gè)過程，就是對權(quán)利要求進(jìn)行解釋。解釋權(quán)利要求的法定文件是專利說明書及附圖。當(dāng)然，專利文檔等也是解釋權(quán)利要求的重要參考文件。
　　二， 確定被控侵權(quán)產(chǎn)品(含方法，以下均相同)的相應(yīng)技術(shù)特征。也就是根據(jù)權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征，對被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征進(jìn)行對應(yīng)的分解。
　　三，將經(jīng)過分解后的權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征與被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征進(jìn)行一一對應(yīng)的比較。比較的結(jié)果可能出現(xiàn)以下幾種情況：
　　(1)專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征與被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征完全相同。即：假如專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征為a、b、c，而被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征也為a、 b、c，二者的關(guān)系可以表示為：abc=abc，那么我們就認(rèn)為專利權(quán)的保護(hù)范圍全面覆蓋了被控侵權(quán)產(chǎn)品，或者說被控侵權(quán)產(chǎn)品完全落入了專利權(quán)的保護(hù)范圍，專利侵權(quán)成立。這種情形的專利侵權(quán)是標(biāo)準(zhǔn)的、不折不扣的專利侵權(quán)，有的人將其稱之為字面侵權(quán)。
　　(2)被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征多于專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征。即：假如專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征為a、b、c，而被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征為a、b、c、d，二者的關(guān)系可以表示為： abcd > abc，那么我們也認(rèn)為專利侵權(quán)成立。此時(shí)，被控侵權(quán)產(chǎn)品和專利之間的關(guān)系很可能就是基本專利和從屬專利之間的關(guān)系，從屬專利權(quán)人未經(jīng)基本專利權(quán)人許可，實(shí)施基本專利權(quán)人的基本專利，按照專利法的規(guī)定，也構(gòu)成專利侵權(quán)。
　　(3)專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征多于被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征。即：假如專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征為a、b、c，而被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征為a、b，二者的關(guān)系可以表示為： abc < ab，那么我們一般認(rèn)為專利侵權(quán)不成立，因?yàn)榇藭r(shí)被控侵權(quán)產(chǎn)品缺少了專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征，沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。只有在極其特殊的情況下，例如，被控侵權(quán)產(chǎn)品所缺少的特征恰恰被認(rèn)定為是專利權(quán)利要求中的非必要技術(shù)特征的情況下，即通常所說的多余指定，才有可能認(rèn)定專利侵權(quán)成立。關(guān)于多余指定原則的適用問題，我將在下面作為一個(gè)專門的問題進(jìn)行介紹。
　　(4)專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征與被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征不完全相同。即：專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征為a、b、c，而被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征為a'、b'、c'，那么此時(shí)可能出現(xiàn)兩種情況：一種是abc與a'b'c'之間具有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，二者的關(guān)系可以表示為：abc1a'b'c'; 另一種是abc與 a'b'c'之間的區(qū)別是非實(shí)質(zhì)性的，是等同物的替換，二者的關(guān)系可以表示為：abc@a'b'c'。對于第一種情況，我們會(huì)認(rèn)定被控侵權(quán)產(chǎn)品沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，專利侵權(quán)不成立;對于后一種情況，我們則認(rèn)定被控侵權(quán)產(chǎn)品的特征是對專利權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征的等同物替換，被控侵權(quán)產(chǎn)品仍落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，專利侵權(quán)成立。這就是專利侵權(quán)判定中所常說的等同原則。